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公司股权转让纠纷代理词

来源:未知作者:陈新芳时间:2013-12-03 17:55:03

审判长、审判员:
福建品义律师事务所接受上诉人杨过之的委托,指派陈新芳律师担任本案的代理人,通过庭审调查,代理人对本案事实有了更进一步的了解,现发表代理意见如下:
一、上诉人与被上诉人双方达成股权转让协议实际履行后,虽然未办理工商变更登记,但不影响被上诉人股东地位实际取得,被上诉人不能以转让行为未登记为由要求上诉人返还转让款。
一审判决确认双方达成股权转让协议系双方真实意思表示,对于股权转让协议,法律并无必须登记才生效的规定,故协议应自成立时生效。因此,当事人嗣后未办理股东变更登记,并不影响股权转让协议的效力。双方当事人签订股权转让协议后,已实际履行了协议,即股权转让款的已全部实际交付,被上诉人从公司2010年3月10日成立起一直在公司中任财务的职位,实际参与公司经营,从被上诉人2008年交付投资款开始五年当中被上诉人一直默认自己为公司实际股东;虽然股权转让至今未向工商行政管理机关办理股东变更登记,但该股权转让行为原则上只是对公司以外不产生法律效力,但并不影响对股权转让各方的法律效力,也不影响被上诉人股东地位实际取得,根据公司法相关规定,股东的出资依法不得抽回,只可以依法转让。而被上诉人在取得股东地位后,由于公司亏损,不想承担公司亏损份额,就想抽回投资款,这是违反法律规定,故被上诉人要求上诉人返还转让款没有依据。因此恳请二审法院依法改判驳回被上诉人原审诉讼请求,对被上诉人请求上诉人返还股权转让款的请求不予支持。双方在判决生效后可依照《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定,办理股东变更登记。作为公司股东如无继续合作意愿,应根据《中华人民共和国公司法》和公司章程的规定,可将所持股份转让给其他股东,或经其他股东同意,转让给股东以外的第三人。如公司股东均无继续经营公司的意愿,就解散公司形成合意,则应依法对公司进行解散后清算公司。
二、在本案中,上诉人系显名股东,被上诉人系隐名股东(即本案实际出资人)。
隐名股东是指出于某种原因,借用他人名义设立公司或者以他人名义出资,但在公司章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。隐名股东有两个重要的特征:第一,隐名股东的产生是基于隐名股东与显名股东之间签订的协议。第二,隐名股东在公司的章程、股东名册和工商登记中并没有记载其系出资人。本案中,被上诉人系隐名股东是不争的事实,理由如下:第一,原告在一审质证中陈述:“原告之所以认为自己是股东,是依据双方的口头协议约定”。这也进一步证实了上诉人与被上诉人之间的口头协议的真实意思表示是被上诉人出资,由上诉人代为持股。第二,被上诉人在一审中诉称其系在2008年10月份期间与上诉人达成的口头协议,但是恳请法庭注意的是,被上诉人在一审中提供的工商变更登记情况表上看,宁波市北仑景和汽车配件有限公司的核准日期系2010年03月10日,也就是说宁波市北仑景和汽车配件有限公司是在上诉人与被上诉人达成口头协议后才成立的;因此可以推断上诉人与被上诉人双方达成口头协议内容就是由上诉人替被上诉人持股,因为工商登记材料在公司核准登记之日起就没有写明被上诉人是公司股东,因此被上诉人明知自己在公司中处于隐名股东地位,如果被上诉人有异议的话,在公司成立那一天2010年3月10日起就应该提出异议,很显然,本案中,被上诉人已经默认自己是公司隐名股东。第三,被上诉人是否有参与公司的经营并不影响其系隐名股东的认定。隐名股东有两种,第一种是有参与公司经营的隐名股东。第二种是隐名股东没有参与公司经营的,公司的一切经营活动均有显明股东负责。从上诉人在一审中提供的sunny记账资料以及上诉人与被上诉人之间的短信来往均足以证实上诉人有参与公司的经营。退一万步讲,即使没有参与公司经营,也不影响被上诉人系隐名股东的认定。
三、关于本案账目问题,代理人认为,被上诉人人应当依法将公司账目交接给公司
被上诉人在一审中也自认其系经营管理公司财务,根据《会计法》的相关规定,公司财务人员离开公司后,应当依法办理账目交接。现被上诉人已离开公司,应当将公司账目交接给公司。
以上代理意见恳请合议庭在合议时予以采纳。
                                                      代理人:陈新芳律师
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